【法治易读】将他人照片做成微信“表情包”随意发，是否违法？

网易辽宁联合辽宁省司法厅共同推出“法治易读”专栏，结合案件普及法律常识。

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在大家有了更多的时间进行线上拜年、线上聊天、线上娱乐的同时，我们发现使用表情符号交流、通过有关软件进行P图制作娱乐性“表情包”的现象也越来越多，利用自己本人的照片无可厚非，可对于使用他人的照片做成微信“表情包”后随意发是否违法的问题应当予以重视。本期栏目邀请辽宁先河律师事务所陈宏伟律师通过引用法院的一个真实判例进行论述。

【案情介绍】

2016年7月25日，某某网在新浪官方微博中发布了“葛优躺”的配图，以图片配台词的形式，在每张图片中添加台词文字，通过使用“葛优躺”，嵌入与该网站业务相关的酒店预订。葛优认为某某网未经本人同意擅自使用其个人图片，并且具有明显的商业属性，使众多网友误认为其正在为某某网进行代言，故向法院提起诉讼，请求判令某某网公开赔礼道歉，赔偿经济损失40万元和维权合理开支1万元。一审法院经审理后，判决某某网在其微博账号针对未经许可使用葛优剧照及照片的行为公开发布致歉声明，置顶72小时，30日内不得删除，并赔偿葛优经济损失7万元，支付其维权合理支出5000元，以上共计75000元。某某网提出上诉，二审法院驳回上诉，维持原判。

【律师分析】

这是几年前具有典型意义的一个生效判决。法院经审理查明后以某某网侵犯了葛优的肖像权为由，判决某某网承担相应的赔偿责任。

1、何为肖像权？

肖像是通过影像、雕塑、绘画等方式在一定载体上所反映的特定自然人可以被识别的外部形象。肖像权是指自然人对自己的肖像享有再现、使用或许可他人使用的权利。

2、在何种情况下构成侵犯公民肖像权？

构成侵犯公民肖像权的行为，通常应具备两个要件：一是未经本人同意；二是以营利为目的。本案中，某某网首先未经葛优先生的同意，在新浪官方微博中发布了“葛优躺”的配图；其次在每张图片中添加台词文字，通过使用“葛优躺”，嵌入与该网站业务相关的酒店预订，具有明显的商业性质，故认定某某网侵犯了葛优先生的肖像权。

3、侵犯肖像权后应当承担的法律责任有哪些？

侵权人应当承担消除影响、恢复名誉、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任，严重者还应当承担精神损害抚慰金。如果侵权人拒不承担法律规定的民事责任的，人民法院可以采取在报刊、网络等媒体上发布公告或者公布生效裁判文书等方式执行，产生的费用由侵权人负担。

4、将他人照片做成微信“表情包”随意发是否侵犯肖像权？

通过上述内容分析后律师认为，如果将他人照片做成微信“表情包”供个人娱乐、个人艺术欣赏或者科学研究，在必要范围内合理使用肖像权人已经公开的肖像，一般不属于侵犯肖像权。但若使用他人尚未公开的照片制作的“表情包”用来宣传产品、做广告、扩大自身影响力等能带来经济效益的行为，或虽然没将该“表情包”商用但非法使用或任意发送，都可能构成侵权。

“表情包”商用并不意味着要给侵权者带来实际的经济效益才算是“以营利为目的”，只需被侵权人肖像具有商业化利用价值，使用行为会带给权利人经济损失即可成立侵权。另外，如果侵权人对“表情包”中的人物有恶意侮辱、恶搞该人物形象的行为，都会侵犯肖像权，造成他人社会评价降低的，还会侵犯名誉权。因此，将他人照片做成微信“表情包”随意发涉嫌侵犯他人的肖像权。

【法律规定】

《民法典》实施后，对肖像权问题做出了明确的规定。

第一千零一十八条 自然人享有肖像权,有权依法制作、使用、公开或者许可他人使用自己的肖像。

肖像是通过影像、雕塑、绘画等方式在一定载体上所反映的特定自然人可以被识别的外部形象。

第一千零一十九条 任何组织或者个人不得以丑化、污损,或者利用信息技术手段伪造等方式侵害他人的肖像权。未经肖像权人同意,不得制作、使用、公开肖像权人的肖像,但是法律另有规定的除外。

未经肖像权人同意,肖像作品权利人不得以发表、复制、发行、出租、展览等方式使用或者公开肖像权人的肖像。

第九百九十五条　人格权受到侵害的,受害人有权依照本法和其他法律的规定请求行为人承担民事责任。受害人的停止侵害、排除妨碍、消除危险、消除影响、恢复名誉、赔礼道歉请求权,不适用诉讼时效的规定。

【律师提醒】

1、网络的发展改变，不仅仅是人类信息传播的速度和质量，还极大地丰富了人类表情传意的方式，每个人在利用非语言信息时更应该遵守法律的规定。

2、为了减少侵权案件的发生，无论是普通公民还是商家都应谨言慎行，切勿将他人的照片通过网络平台随意娱乐。

3、确有必要使用他人的照片时，一定要事先征得他人的同意。